Advokaten 1
Fokus Offentlig upphandling Den utdragna striden
om HPV-vaccinet försenade de allmänna vaccinationerna med omkring två år. vaccinationer – Förvaltningsrätten uppehöll sig främst kring frågan om förfrågningsunderlaget förutsatte att en viss studie skulle ligga till grund för att redovisa vaccinernas effekt, inte hur dessa skulle kunna utvärderas på ett likvärdigt sätt då de baserades på olika studier, säger Peter Forsberg. Forsberg konstaterar att GlaxoSmithKline även fick oförtjänt mycket kritik i medierna för att ha fördröjt vaccinationerna. – Man fick i princip ta på sig ansvaret för hela tidsutdräkten om två år som orsakades av två leverantörer och två överklagandeprocesser, varav de senare tog tre månader säger han. viljade prövningstillstånd för frågan. Upphandlingen stod därmed fast. Den utdragna striden om vaccinet försenade de allmänna HPVvaccinationerna med omkring två år. Flera landsting hade under processens gång dock slutit tillfälliga avtal med Sanofi Pasteur MSD för att få igång vaccinationerna. Advokat Peter Forsberg företrädde GlaxoSmithKline under överprövningsprocesserna. Han anser att kammarrätten i den första vändan, istället för att besluta om att hela upphandlingen skulle göras om, istället borde ha förordnat om rättelse med innebörd att landstingen inte fick utnyttja optionen , eftersom anbudsgivarna inte rimligen kunnat beakta denna vid anbudsgivningen. Han tycker också att rätten, i den andra omgången, borde ha prövat frågan om vilken studie som fick åberopas på ett mer grundligt sätt. ANNA ULFSDOTTER FORSSELL, som företrädde Sanofi Pasteur MSD är tvärt om nöjd med utgången, och betonar att hennes klient hela tiden försökte underlätta att få igång vaccinationerna. – Jag tycker man ska komma ihåg att Sverige var sent med rekommendationen av HPVvaccinering jämfört med många av våra grannländer. Detta är i sig mer allvarligt än att själva upphandlingen tog viss tid. Det viktiga i samanhanget är dock att resultatet av både rekommendationen och upphandlingen till slut blev korrekt och bra, säger hon, och fortsätter: – Några landsting tecknade tillfälliga avtal under tiden domstolsprövningen pågick – allt för att påbörja vaccinationerna så tidigt som möjligt. Skolorna kunde sätta igång och vaccinera flickor med stöd av ramavtalet i januari 2012. n skada förlorat kontrakten på grund av upphandlingsfelet och att de därmed hade rätt till skadestånd. Hovrätten bestämde skadeståndet till drygt tre miljoner kronor, och RPS skulle, som förlorande part, dessutom stå för rättegångskostnaderna i tingsrätt och hovrätt. Högsta domstolen beviljade prövningstillstånd, och den 18 juli kom domen. HD ansåg, till skillnad från hovrätten, inte att RPS var skadeståndsskyldig för utebliven vinst, eftersom inget kontrakt tecknats i upphandlingen. Däremot ska det kunna utgå skadestånd för ombudskostnader som orsakats av en felaktig upphandling. HD tilldömde därför Fidelia drygt 140 000 kronor i skadestånd för just kostnader i samband Advokaten Nr 7 • 2013 med överprövning. Två justitieråd var skiljaktiga och pekade på att lagstiftaren valt att inte införa regler om rätt till ersättning för ombudskostnader i LOU. Ytterligare ett justitieråd var skiljaktigt och ville fastställa hovrättens dom, det vill säga ge Fidelia rätt fullt ut. Vilka effekter HDdomen för framtida upphandlingar får är ännu för tidigt att säga. För Fidelia blev utgången kanske en pyrrhusseger. Företaget ansågs vara den förlorande parten, och fick därför betala RPS rättegångskostnader i tingsrätt, hovrätt och Högsta domstolen på sammanlagt cirka 1,5 miljoner kronor. n Högsta domstolens dom, T 3576-11. Den goda affären i skymundan – vänd! 37