Advokaten 1
PRAKTISK JURIDIK » FORMELLT ÄR DET SÅLEDES INGET
SOM HINDRAR ATT MAN GER EN GEMENSAM RÅDGIVNING. DETTA GÄLLER SÅLEDES ÄVEN RÅDGIVNING TILL MAKAR OAVSETT OM DEN ENE INNEHAR EN BETYDANDE FÖRMÖGENHET, ETT MYCKET VÄLBETALT ARBETE, STORA PENSIONSAVSÄTTNINGAR OCH DEN ANDRE ÄR UTAN FÖRMÖGENHET ELLER ARBETE. DET SÄGER SIG EGENTLIGEN SJÄLVT ATT DET TROLIGA ÄR ATT DE HAR OLIKA INTRESSEN. ella fordringsrätter mellan sambor uppkommer givetvis också mellan makar. Vem som genomför betalning kan således få betydelse för makar. I de flesta fall blir dock en eventuell fordringsrätt ointressant mellan makarna vid en bodelning, eftersom denna skulle ”kvittas” förutsatt att total giftorättsgemenskap förelåg och ingen av makarna redovisade en nettoskuldsättning. Men om fordran i stället är enskild, ska den beaktas. ÄKTENSKAPSFÖRORDET OCH DOLD SAMÄGANDERÄTT Inte heller ett äktenskapsförord träffar direkt ett eventuellt anspråk om dold samäganderätt. Att egendomen (andelen) genom äktenskapsförord är enskild, hindrar inte den andre parten från att framställa ett anspråk på att egendomen även ska anses tillhöra denne (och eventuellt utgöra dennes enskilda egendom). Lämpligen bör man diskutera och klargöra förekomsten eller frånvaron av eventuell dold samäganderätt. ÄKTENSKAPSFÖRORDET OCH AKTIEÄGARAVTAL ETC. En särskild frågeställning är hur förekomsten av andra avtal eller motsvarande påverkar den familjerättsliga situationen. Sådana avtal kan ha stor betydelse och i väsentliga delar påverka hur äktenskapsförord ska upprättas och/eller påverka resultatet vid bodelningen. Listan på frågor här kan göras lång. Innehar till exempel ena maken aktier i ett bolag och finns en bolags ordning och/eller ett aktieägaravtal? Finns en förköpsklausul? Anges en värdeprincip vid överlåtelse? Hur påverkar detta? Och om aktieägare, trots förordnande i aktieägaravtalet att aktieägarna ska ingå äktenskapsförord genom vilket aktierna görs till enskild egendom, inte får igenom detta med sin make/maka, hur påverkar detta hens relation till sina kompanjoner? Och vidare för aktieägaren, hur upprättas ett äktenskapsförord som vid varje tid omfattar innehavet? Om nya aktier förvärvas vid ex54 SÄRSKILT OM RÅDGIVARENS ROLL Många av de frågor som berörts i denna artikel kanske inte är aktuella för det stora flertalet personer som ingår samboförhållande eller äktenskap/partnerskap. Men en rådgivare måste vara beredd på att frågorna kan uppkomma och beredd att bistå klienterna/kunderna med råd härom. Vidare är det givet att situationen kan komma att förändras under äktenskapets gång. Då bör parterna helt enkelt göra de förändringar som den nya situationen kräver (allt är möjligt medan man är överens – det är mycket svårare när empelvis en nyemission, omfattas dessa av ett tidigare äktenskapsförord eller bör ett nytt äktenskapsförord upprättas? Ska även avkastning omfattas? Omfattas de tjänstepensioner som aktieägare kan inneha rätt till i bolaget av äktenskapsförordet? Ska tjänstepensioner (eller dess värde) överhuvudtaget ingå i bodelning? Hur påverkar allt detta situationen för den make som inte innehar del i bolaget? Vad blir konsekvenserna vid ett förordnande om att aktieinnehavet och dess avkastning görs till enskild egendom? Ska den andra maken få ”kompensation” till exempel genom att dennes andel av bostaden görs till enskild egendom? MAKARS FÖRSÖRJNING EFTER ÄKTENSKAPSSKILLNAD Ytterligare att beakta vid avtalsskrivning är hur en make/maka klarar sin försörjning efter en eventuell äktenskapsskillnad eller vid dödsfall? Hur ser makarnas respektive pensionsinnehav ut? Bör/kan dessa kompletteras? Kan ytterligare avtal om till exempel underhållsbidrag ingås? INTERNATIONELLA FRÅGOR Denna artikel rör endast frågor där båda parterna omfattas av svensk lag och av svensk jurisdiktion. Kan ena parten göra gällande utländsk lag eller utländsk jurisdiktion blir frågeställningarna än mer komplicerade. I så fall krävs ytterligare undersökningar och överväganden. tvist redan uppstått …). Jag brukar rekommendera mina klienter att gå igenom sina handlingar en gång per år för att se att de fortsatt är aktuella, så att de är ”levande dokument”. Jag är även av uppfattningen att det är mycket svårt, för att inte i många fall säga omöjligt, att företräda båda parterna vid upprättande av ovanstående handlingar. Parterna har ofta medvetet eller omedvetet olika intressen och även olika förutsättningar. En part kan exempelvis redan vara i en form av beroendeställning i förhållande till den andre. Något stöd i lagstiftning eller i riktlinjer från till exempel Advokatsamfundet för min ståndpunkt har jag inte. Dock finns sådana principer för avtalets giltighet i andra länder: till exempel att parterna inför äktenskapsförordets ingående ger fullständig information om sin ekonomiska situation samt vidare att parterna haft separata rådgivare. Ofta talar man även om kostnadsskäl för nuvarande ordning, men samtidigt vet vi att om tvist uppstår kan såväl den materiella förlusten för en part vida överstiga nedlagd kostnad. Vidare har man ombudskostnaden vid tvist att beakta. Formellt är det således inget som hindrar att man ger en gemensam rådgivning. Detta gäller således även rådgivning till makar oavsett om den ene innehar en betydande förmögenhet, ett mycket välbetalt arbete, stora pensionsavsättningar och den andre är utan förmögenhet eller arbete. Det säger sig egentligen självt att det troliga är att de har olika intressen. Slutligen kan jag inte nog poängtera vikten av att, om man väljer att rådge båda parter gemensamt, var och en får bästa möjliga individuella råd, fullständig information om rättigheter och skyldigheter, en genomgång av ovanstående frågeställningar och konsekvensanalys, samt en fullständig redogörelse om konsekvenserna av avtalet och dess verkan vid separation/skilsmässa/ dödsfall. Kort sagt allt det som var och en kan förvänta sig av sitt egna ombud. Fredric Renström Advokat ADVOKATEN NR 6 • 2018